卷四十六刑法

古代治理国家的人，根据实际情况来议定制度，不预先制定刑法，是担心百姓知道争端而钻空子。后世制作刑法文书，唯恐不够完备，让百姓知道如何避免触犯。他们制定法律的方法虽然不同，但用心是一样的，都是希望百姓不要犯法。然而他们不知道用道德来引导、用礼义来整肃，可以使百姓向善避恶而不自觉。

唐代的刑法文书有四类：律、令、格、式。令是尊卑贵贱的等级和国家制度；格是百官各部门经常执行的事务；式是各部门日常遵守的法规。凡是国家的政事，都必须依据这三类文书。如果有违反或者有人作恶而触犯刑律的，一律用律来判决。律这部书，沿袭隋朝旧制，有十二篇：第一篇叫《名例》，第二篇叫《卫禁》，第三篇叫《职制》，第四篇叫《户婚》，第五篇叫《厩库》，第六篇叫《擅兴》，第七篇叫《贼盗》，第八篇叫《斗讼》，第九篇叫《诈伪》，第十篇叫《杂律》，第十一篇叫《捕亡》，第十二篇叫《断狱》。

唐代使用的刑罚有五种：第一是笞刑。笞的意思是羞辱；凡是有小过失的，用鞭打来羞辱他。汉朝用竹板，后世改用荆条。《尚书》说“扑作教刑”就是指这个。第二是杖刑。杖的意思是持握；可以拿着来击打。《尚书》说“鞭作官刑”就是指这个。第三是徒刑。徒的意思是奴隶；也就是把犯人当作奴隶来侮辱。《周礼》说：“那些奴隶，男子编入罪隶，让他们做事，关在监狱里教育他们，根据罪行的轻重，关押若干年后释放。”第四是流刑。《尚书》说“流宥五刑”，意思是皇帝不忍心处以死刑，所以宽恕他们，流放到远方。第五是死刑。就是古代的大辟之刑。

从隋朝以前，死刑有五种：缢死、绞刑、斩首、枭首、车裂。而流刑、徒刑，同时兼用鞭刑和笞刑，次数都超过一百。到隋朝才固定为：笞刑五等，从十下到五十下；杖刑五等，从六十下到一百下；徒刑五等，从一年到三年；流刑三等，从一千里到二千里；死刑两种，绞刑和斩首。废除了鞭刑以及枭首、车裂的酷刑。还有议、请、减、赎、当、免等法律。唐朝都沿袭了。然而隋文帝性格刻薄严厉，隋炀帝昏庸混乱，百姓无法忍受其毒害。

唐朝兴起，高祖进入京师，约法十二条，只对杀人、抢劫盗窃、背叛军队、叛逆的人处死刑。等到接受禅让后，命令纳言刘文静等人增减律令。武德二年，颁布新格五十三条，只有官吏受贿、犯盗窃罪、诈骗冒领府库财物，赦免时不宽恕。凡是断屠日以及正月、五月、九月不执行死刑。四年，高祖亲自审问囚犯，因为百姓因战乱犯法的人很多，对于不是抢劫杀伤主人以及出征人逃亡、官吏枉法的，都宽恕了。不久又下诏命令仆射裴寂等十五人重新撰写律令，共有律五百条，附上五十三条格令。流刑三等，都增加一千里；服劳役三年到二年半的都改为一年。其余没有改动。

太宗即位后，下诏命令长孙无忌、房玄龄等人重新审定旧令，讨论将绞刑等五十种刑罚改为免死而砍断右脚趾。随后又哀叹砍断人的肢体，对侍臣说：“肉刑，前代已经废除很久了，现在又砍断人的脚趾，我不忍心。”王珪、萧瑀、陈叔达回答说：“受刑的人本应处死而得以活命，难道还怕去掉一个脚趾吗？去掉脚趾，是为了让看见的人知道畏惧。现在把死刑改为断趾，实际上是宽大了。”皇帝说：“你们再考虑一下。”后来蜀王法曹参军裴弘献批驳律令四十多条，于是下诏命令房玄龄与裴弘献等人重新加以删定。房玄龄等人认为“古代五刑中，刖刑是其中之一。等到肉刑废除后，现在以笞、杖、徒、流、死为五刑，又加上砍脚，这是六刑了。”于是废除了断趾法，改为加役流三千里，服劳役二年。

太宗曾经看《明堂针灸图》，看见人的五脏都靠近背部，针灸位置不准，就会造成伤害致死，叹息说：“笞刑是五刑中最轻的；死亡是人生最重大的事。怎么能让犯最轻刑罚的人而致死呢？”于是下诏罪人不得鞭打背部。

五年，河内人李好德因妖言获罪入狱，大理丞张蕴古认为李好德患精神失常病，依法不应当治罪。治书侍御史权万纪弹劾张蕴古是相州人，李好德的哥哥李厚德正任相州刺史，所以张蕴古上奏不真实。太宗发怒，立即斩杀张蕴古，随后大为后悔，于是下诏“死刑虽然下令立即执行，都要三次复奏”。过了很久，对群臣说：“死人不能再活。过去王世充杀郑颋尚且能够后悔，近来有个府吏受贿不多，我杀了他，这是考虑不周。判决囚犯虽然三次复奏，但在顷刻之间，哪有时间深思？从今以后应该二日五次复奏。行刑那天，尚食局不要进酒肉，教坊和太常停止教习，各州死刑三次复奏，那天也要吃素，务必符合礼制中撤乐、减膳的意思。”

此前律法规定，兄弟分居，荫庇不互相牵连，但连坐则都要处死。同州人房强因为弟弟谋反应当连坐，太宗趁录囚时为之动容，说：“反逆有两种：一是兴师动众，二是恶言犯法。轻重本来不同，却都称为反，连坐都要处死，难道这是固定的法律吗？”房玄龄等人议论说：“礼制规定，孙子可以充当父亲的尸祝，所以祖父有荫庇孙子的规定，这是祖孙关系重而兄弟关系轻。”于是下令：“反逆者，祖孙和兄弟连坐，都发配为奴；恶言犯法者，兄弟只流配而已。”房玄龄等人于是与司法部门增删隋朝法律，将死刑降为流刑的九十二条，流刑降为徒刑的七十一条，作为律；制定令文一千五百四十六条，作为令；又删削武德以来敕令三千多条为七百条，作为格；又取尚书省各曹以及各寺、监、十六卫的计账作为式。

凡是州县都有监狱，而京兆、河南的监狱管理京师，各司有罪以及金吾逮捕的人又有关在大理寺监狱的。京师的囚犯，刑部每月上奏一次，御史巡视检查。每年从立春到秋分以及大祭祀、致斋日，朔望、上下弦、二十四节气、下雨天以及夜间未明时，假日、断屠月，都停止执行死刑。

京师执行死刑，由御史、金吾监刑，在外地则由上佐监刑，其余由判官监刑。五品以上官员被判死刑，乘车就刑，由大理正监刑，或者赐死在家。凡是囚犯已受刑，没有亲属的，由将作监提供棺材，埋葬在京城七里以外，墓穴有砖铭，上面悬挂告示，家人可以取回安葬。

各监狱的长官，每五天检查一次囚犯。夏天提供浆水饮料，每月洗浴一次；生病了给医药，重病者解除刑具，允许其家人一人入内侍候，职事官散官三品以上，允许妇女子孙二人入内侍候。

天下有疑惑的案件上报大理寺不能判决的，由尚书省众人议论，记录可以作为法规的送秘书省。奏报不通过驿马急递。经过复审而判决的，刑部每年正月派遣使者巡视复审，所到之处，检查囚犯的枷锁、粮饷，处理不合法的。枷锁钳锁都有长短宽窄的规格，根据囚犯罪行的轻重使用。

囚犯每二十天审讯一次，三次审讯为止，拷打次数不超过二百。

凡是杖，都长三尺五寸，削去节疤。讯杖，大头直径三分二厘，小头二分二厘。常行杖，大头二分七厘，小头一分七厘。笞杖，大头二分，小头一分半。

死罪犯人戴枷并加手铐，官品勋阶第七品的，锁禁。轻罪以及十岁以下到八十岁以上者、废疾、侏儒、怀孕的都散禁等待判决。

服劳役的犯人戴钳或枷，京师的隶属将作监，女子隶属少府监缝纫制作。每十天给假一日，腊日、寒食给假二日，不得离开服役场所。生病者解除钳、枷，给假，病愈后补足劳役。谋反者的男女奴婢没收为官奴婢，隶属司农寺，七十岁的免为平民。凡是劳役，男子到菜园种菜，女子到厨房做饭。

流放的犯人在路上生病，妇女生孩子，祖父母、父母去世，男女奴婢死亡，都给予假期，发给路粮。

不是反逆连坐的，六年释放，特别流放的三年释放，有官职的可以恢复任职。

当初，太宗因为古代判决案件，要在三槐、九棘之处讯问，于是下诏：“死罪，由中书、门下五品以上以及尚书等官共同评议；三品以上官员犯公罪应流、私罪应徒的，都不追究人身。”凡是这些细致条目，都本着仁恕的原则。然而自从张蕴古死后，法官以判罪过轻为警戒，有判罪过重的，又不加罪，从此官吏执法逐渐严苛。皇帝问大理卿刘德威原因，刘德威回答说：“律法规定，判罪过重减三等，判罪过轻减五等。如今判罪过重不算过失，而判罪过轻却是大罪，所以官吏都深文周纳。”皇帝很吃惊，于是命令判罪过轻或过重都依照律法处理，从此官吏执法也公正了。

十四年，下诏流刑不论远近都流放到边境重要州郡。后来犯法的人逐渐减少。十六年，又迁移死刑犯充实西州，流刑犯派去戍守，根据罪行轻重规定轮换年限。

广州都督赏仁弘曾经率领乡兵二千人帮助高祖起兵，封长沙郡公。赏仁弘勾结豪强酋长，收受金银财宝，没收投降的獠人做奴婢，又擅自向夷人征税。回京后，有船七十艘。有人告发他贪赃，依法应当处死。皇帝哀怜他年老且有功，于是宽免他为平民，于是召集五品以上官员，说：“赏罚是代替上天执行法度，如今我宽免赏仁弘的死罪，这是自己玩弄法律而辜负上天。臣子有过错，要向君主请罪；君主有过错，应该向上天请罪。命令有关部门在南郊设置草席三天，我将要请罪。”房玄龄等人说：“宽免赏仁弘不是因为私情而是因为功劳，为什么要请罪？”百官叩头再三请求，才停止。

太宗以英明武功平定天下，然而他天性仁恕。刚即位时，有人劝他用严刑峻法整肃天下，魏征认为不可，于是向皇帝进言王政根本在于仁爱恩惠，以及爱民厚俗的用意，太宗欣然采纳，于是以宽仁治理天下，而对刑法尤其谨慎。四年，天下判死刑的二十九人。六年，亲自审问囚犯，怜悯死罪囚犯三百九十人，放他们回家，约定第二年秋天回来受刑；到期后，囚犯都到朝堂，没有迟到的，太宗嘉许他们的诚信，全部赦免了。然而曾对群臣说：“我听说古语说：一年两次赦免，好人变成哑巴。我拥有天下以来不曾多次赦免，是不想引诱百姓存侥幸免罪之心。”从房玄龄等人改定律、令、格、式，直到太宗一朝，使用它们而没有改变。

高宗刚即位，下诏命令精通律学的学者撰写《律疏》。又下诏命令长孙无忌等人增删格令敕文，其中各部门日常事务的叫《留司格》，颁布天下的叫《散颁格》。龙朔、仪凤年间，司刑太常伯李敬玄、左仆射刘仁轨相继又加以刊正。

武后时，内史裴居道、凤阁侍郎韦方质等人又删削武德以后到垂拱年间的诏敕为新格，收藏在有关部门，叫《垂拱留司格》。神龙元年，中书令韦安石又续编其后到神龙年间的，为《散颁格》。睿宗即位，户部尚书岑羲等人又编著《太极格》。

玄宗开元三年，黄门监卢怀慎等人又编著《开元格》。到二十五年，中书令李林甫又编著新格，总共增减数千条，第二年，吏部尚书宋璟又编著后格，都以开元命名。天宝四年，又下诏命令刑部尚书萧炅稍加增减。肃宗、代宗没有变动。到德宗时，下诏中书门下选拔律学之士，选取至德以来制敕、奏谳，摘录其中可以作为法规的收藏起来，但没有命名。

宪宗时，刑部侍郎许孟容等人删削天宝以后的敕令为《开元格后敕》。

文宗命令尚书省郎官各自删削本司的敕令，由丞与侍郎复核，中书门下参议其可否然后上奏，编为《大和格后敕》。开成三年，刑部侍郎狄兼篸收集开元二十六年以后到开成年间的制敕，删除繁冗部分，编为《开成详定格》。

宣宗时，左卫率府仓曹参军张戣将刑律分类为门，并附上格敕，编为《大中刑律统类》，下诏刑部颁布施行。

这些都是当世所施行而显著记载的，其余有书而不常施行的，不值得记载。

《尚书》说：“慎重地发布命令。”法令在于简明，简明就容易明白；执行在于持久，持久才能取信于人。而中等才能的君主、平庸愚昧的官吏，常常不能坚持遵守，却喜欢变动更改。等到法令繁多积累，即使有精明的人也不能全部学习，于是官吏得以上下其手做坏事，这就是刑书的弊端。自从高宗以来，大的原则很少有可记载的，而法令条文却多得数不胜数。

高宗既已昏庸懦弱，接着又发生武氏之乱，毒害遍及天下，几乎导致灭亡。从永徽以后，武氏已经得志，刑罚就滥用了。当时的大案，由尚书刑部、御史台、大理寺共同审理，称为“三司”，而执法官吏以残酷为能事，甚至不卸下枷锁就鞭打致死的，都不加禁止。律条中有杖刑一百的，共五十九条，犯法的人有的被打死而杖刑还没打完，于是下诏废除了其中四十九条，但没有用。武后已经临朝称制，害怕天下不服，想用威势来制服，于是修订后周告密之法，下诏官府接受审讯，有说秘密事情的，用驿马快速上奏。自从徐敬业、越王李贞、琅邪王李冲等起兵讨伐叛乱，武氏更加恐惧。于是招引酷吏周兴、来俊臣等人掌管大案，与侯思止、王弘义、郭弘霸、李敬仁、康韦、卫遂忠等纠集告事者数百人，共同罗织罪名，陷害无辜。从唐的宗室到朝廷之士，每天被告发逮捕，数不胜数，天下的人为此侧目屏息，像狄仁杰、魏元忠等都几乎不能幸免。左台御史周矩上奏说：“近来奸邪之人告发攻讦，习以为常。审问弹劾的官吏，以严酷刻薄为功劳，凭空捏造争相逞能，以残虐相互夸耀。用泥塞耳、用布袋套头、折肋骨、钉手指、悬头发、熏耳朵、卧在邻居的屎尿中，刻害肢体，在狱中腐烂，称为‘狱持’；断绝饮食，日夜不让睡觉，称为‘宿囚’。凶残威暴，取决于眼前。被诬陷的人如果求得一死，什么事做不出来？治理国家的人以仁为根本，以刑罚为辅助，周朝用仁而昌盛，秦朝用刑而灭亡。希望陛下缓刑用仁，天下幸甚！”武后不采纳。麟台正字陈子昂也上书恳切劝谏，不醒悟。等到周兴、来俊臣等被处死，武后也老了，她的心意稍微减退，而狄仁杰、姚崇、宋璟、王及善一起议论垂拱以来酷刑滥杀的冤案，太后感悟，从此不再杀戮。然而她的毒虐所波及，自古以来没有过。大足元年，于是下诏法司及推事使敢多作辩状而增加说辞的，按故意入人罪论处。中宗、韦后接着因乱而败亡。

玄宗从刚即位，励精图治，常常亲自选拔太守、县令，用言语告诫，而良吏遍布州县，百姓获得安乐，二十年间，号称太平，衣食富足，很少有人犯法。这一年刑部所判天下死罪五十八人，以前大理寺监狱，相传鸟雀不栖，到这时有喜鹊在庭院树上筑巢，群臣称贺，认为几乎达到刑罚搁置不用的境地。然而李林甫掌权了，自从来俊臣被诛后，到这时又开始兴起大案，因诬陷所杀数十百人，如韦坚、李邕等都是当时名臣，天下人认为他们冤枉。而天子也自喜边功，派遣将领分路出击蛮夷，军队多次大败，士卒死伤以万计，国家用度耗乏，而漕运输送，远近烦费，民力已经疲弊，盗贼兴起而狱讼繁多了。天子正忧伤，下诏说：“徒刑不是重刑，但服劳役的人寒暑不卸下刑具。杖刑，古代用来代替肉刑，有的犯人不是大奸大恶而被杖打致死，这些都免刑，发配到各军效力。百姓八十岁以上及重病有罪的，都不连坐。侍奉父母的成年儿子犯法，原谅他们让他们终养父母。”以此来施恩德于百姓。然而大盗兴起，天下受其毒害，百姓没有蒙受他的恩赐。

安史之乱中，伪官陆大钧等背叛贼人前来归附，等到安庆绪逃奔河北，被胁迫的人相继到宫阙下请罪，从大臣陈希烈等共数百人。任命御史大夫李岘、中丞崔器等人为三司使，而肃宗正喜好刑名之学，崔器也苛刻严酷，于是将河南尹达奚珣等三十九人定为重罪，在独柳树斩首的十一人，达奚珣及韦恒腰斩，陈希烈等赐自尽于狱中的七人，其余判处重杖而死的二十一人。在除夕日行刑，集合百官临场观看，家属流放。起初，史思明、高秀岩等都自行归顺，听说达奚珣等被诛，恐惧不安，于是再次反叛。而三司用刑连年，流放贬谪相继。等到王玙为相，请求下诏三司推究核查尚未了结的，一概赦免。然而河北叛人畏惧诛杀而不投降，战事接连不断，朝廷屡次兴起大狱。肃宗后来也后悔，叹息说：“朕被三司误了。”临死时，下诏天下流放的人都释放。

代宗性情仁厚宽恕，常以至德以来用刑为戒。等到河洛平定，下诏河北、河南官吏百姓担任伪官的，一概不问罪。俘获史朝义将士妻子四百多人，都赦免。仆固怀恩反叛，赦免其家属，不连坐。大贼高玉聚集徒众在南山，吃人数千，后来被擒获，恰逢大赦，代宗将要宽免他的死罪，公卿议请将他剁成肉酱，皇帝不听从，最终杖杀了他。进谏的人常讽谏皇帝政事宽缓，所以朝廷不肃敬。皇帝笑着说：“艰难时期无法顾及下面，只是刑法严峻急迫，有威无恩，朕不忍心。”即位五年，府县寺狱没有重囚。以前，另下敕令打人无数。宝应元年，下诏说：“凡是制敕判给一顿杖的，其数目只限于四十；到配所给一顿及重杖一顿、痛杖一顿的，都只限于六十。”

德宗性情猜忌少恩，但用刑没有大的滥用。刑部侍郎班宏说：“谋反、大逆及叛、恶逆四种，是十恶中的大罪，犯者应按律处置。其余应当判处斩、绞刑的，判决重杖一顿处死，以代替极刑。”以前，死罪都先判杖刑，其数目有的是一百，有的是六十，这时全部废除了。

宪宗英明果断，从即位开始多次诛杀方镇，想要整治僭越叛乱，一律用法度，然而在用刑上喜欢宽仁。这时，李吉甫、李绛为相。李吉甫说：“治理天下必须任用赏罚，陛下频繁降下赦令，免除拖欠，赈济饥民，恩德到了极点。然而典刑没有施行，朝廷内外有懈怠之心。”李绛说：“如今天下虽然没有大治，也没有大乱，正是古代太平国家使用中等刑罚的时候。自古想要治理的君主，必先施行德化，到了暴乱之世，才专门任用刑法。李吉甫的话过错了。”宪宗认为对。司空于頔也暗示皇帝用刑以收揽威权，皇帝对宰相说：“于頔心怀奸谋，想让朕失去人心。”元和八年，下诏：“两京、关内、河东、河北、淮南、山南东西道死罪中犯十恶、杀人、铸钱、造印，以及强盗持杖劫掠京兆境内及其它盗贼赃物超过三匹的，按旧法论处。其余死罪都流放到天德五城，父祖子孙愿意跟随的，不加禁止。”刑罚是政治的辅助。政治合乎道义，仁义就会兴起推行，礼让成为风俗，然而仍然不敢废除刑罚，是用来防止百姓的，只是宽缓罢了。如今不重视根本，却看风俗如何而废除常刑，这是放松对百姓的禁令，开启奸邪，如同积水而决开堤防。所以从玄宗废除徒刑杖刑，到这时又废除死刑，百姓不知道恩德，而只认为是侥幸。

穆宗年幼昏聩，但很知道谨慎刑罚，每当有关部门判决大案，命令一位中书舍人参酌而决定轻重，称为“参酌院”。大理少卿崔杞上奏说：“国家法度，高祖、太宗制定已二百多年了。《周礼》：正月颁布刑法，张贴在闾门及都鄙邦国，是为了反复叮咛，使四方谨慎执行。大理寺，是陛下执法的机构。如今另设参酌之官，有关部门定罪，却议论其出入，这是予夺取决于人情，而法官不能守其职。从前子路问政，孔子说：‘一定要先正名。’臣认为参酌的名称不正，应当废除。”于是罢免了它。

大和六年，兴平县民上官兴因醉酒杀人而逃跑，听说他父亲被戴上刑具，就回来自首。京兆尹杜悰、御史中丞宇文鼎认为他接受刑罚来免除父亲，请求减死。下诏两省商议，认为杀人者死，是历代君王所坚持的；如果允许他活命，是引诱人杀人。谏官也这样说。文宗因为上官兴免除父亲被囚禁，近于义，杖刑后流放灵州，君子认为这是失刑。文宗喜好治理，亲自谨慎敬畏，然而宦官肆虐不能控制。以至于诛杀大臣，灭其家族，滥及的人不可胜数，心里知道他们冤枉，为他们含恨流泪，而不能挽救阻止。仁者制止祸乱，而弱者放纵它，然而刚强并非不仁，而柔弱是仁的祸害。

武宗任用李德裕诛杀刘稹等人，大刑施行了，而他性情严厉苛刻。以前，盗窃没有死罪，是为了体恤百姓迫于饥寒，到这时赃满一千钱的处死，到宣宗才废除。而宣宗也自喜刑名之学，常说：“犯我法，即使是子弟也不宽恕。”然而缺少仁恩，唐德从此衰落了。

自从高祖、太宗除去隋朝的暴虐祸乱，以宽平治理，百姓乐于安定，重视犯法，达到治理的美好，几乎与三代盛世相比。考察他们推心置腹、恻隐爱物，可以说仁了！从高宗、武后以来，毒害流行于国家，唐朝的国运断绝又延续。玄宗初年励精为政，二十年间，刑狱减少，每年判决死罪才五十八人。由此看出治理虽然难，努力去做就容易，没有做了而达不到的。从此以后，战争兴起，国家多事，而君主拘谨，不再有太宗那样的志向。那些虽然有心于治理的，也不能讲求考察大法，而性情有宽严，凡是有所变革，一切临时苟且，或重或轻，只是成为繁文，不足以传示后世。而高祖、太宗的法令，仅仅守而存在。所以自肃宗以来，可以记载的很少了；懿宗以后，没有什么可称道的了。